- Иностранные граждане работали не по профессии
- Если иностранец трудится не по профессии, указанной в разрешении на работу
- ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
- ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
- Работники-иностранцы: новые права и обязанности
- Профессию в разрешении на работу или патенте можно изменить
- Обязанность иностранцев по внесению изменений в разрешение на работу
- Ответственность за работу иностранца не по профессии
- Иностранные сотрудники: шпаргалка для вашей организации
- Что ждать от проверок ГИТ?
- Сотрудник на патенте
- Итог проверок ФМС – административное правонарушение
Иностранные граждане работали не по профессии
Свистунова О. Н.,
практикующий юрист
Если иностранец трудится не по профессии,
указанной в разрешении на работу
Мигранты, которым не требуется получение визы, работают в России по патенту. Те, кто получает визу, осуществляют свою деятельность по разрешению на работу. В патенте, в отличие от разрешения на работу, сведения о профессии или специальности содержатся не всегда, только в том случае, если такое требование введено региональными властями.
До июня 2015 года не существовало административной ответственности за то, что иностранец работает по профессии, специальности, виду деятельности или должности, не указанной в разрешении на работу или патенте, если эти документы содержат такие сведения. Изменения внес Федеральный закон от 29.06.2015 № 199-ФЗ «О внесении изменений в статьи 18.10 и 18.15 КоАП РФ и Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Если мигрант работает по другой профессии, а не по той, которая указана в документе, это влечет наложение на него административного штрафа от 2 до 5 тысяч рублей с выдворением за пределы Российской Федерации или без него.
Если правонарушение было совершено в городах Москве и Санкт-Петербурге либо в областях этих городов, штраф составит уже от 5 до 7 тысяч рублей. За повторное совершение деяния в течение одного года правонарушитель будет оштрафован на такую же сумму (ст. 18.10 КоАП РФ). Должностные лица, которые привлекают на работу мигранта по профессии, не указанной в разрешении на работу или патенте, наказываются на сумму от 25 до 50 тысяч рублей, организации – на сумму от 250 до 800 тысяч рублей либо подвергаются административному приостановлению деятельности на срок от 14 до 90 суток (п. 1 ст. 18.15 КоАП РФ). При этом административная ответственность наступает в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности (примечания к ст. 18.15 КоАП РФ).
Если в патенте нет указания на профессию или должность, мигрант может работать в любой должности или по любой профессии.
ВАЖНО В РАБОТЕ
Иностранным гражданам для осуществления трудовой деятельности в Российской Федерации требуется получать разрешение на работу или патент.
Чтобы мигранту сменить профессию в разрешительном документе, он должен обратиться в территориальное подразделение МВД России по вопросам миграции. Получать новый документ уже не нужно, государственный орган внесет изменения в старый (абз. 2 п. 15 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», далее – Закон № 115-ФЗ). Формы и порядок заполнения определены приказом ФМС России от 08.12.2014 № 639 (ред. от 02.10.2015) «Об утверждении форм заявлений, представляемых в связи с оформлением патента, его переоформлением, выдачей его дубликата или внесением изменений в сведения, содержащиеся в патенте».
Работодатель должен дождаться того момента, когда работник переоформит патент. До этого момента он не вправе переводить его на другую работу. Если иностранный гражданин или лицо без гражданства нарушит срок обращения за внесением изменений в патент или разрешение на работу либо вообще не обратится за таким внесением, то это повлечет наложение административного штрафа в размере от 4 до 5 тысяч рублей (п. 4 ст. 18.10 КоАП РФ).
Работодатель, который принимает на работу мигранта, должен внимательно отнестись к заполнению документов. Чтобы избежать штрафов, необходимо сделать так, чтобы запись в патенте о должности (профессии и т. п.) максимально соответствовала названию должности в трудовом договоре и фактически исполняемой работе.
ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
Гражданин Республики Узбекистан работал в качестве овощевода, в то время как в патенте на работу, выданном УФМС России по Волгоградской области, указана профессия «подсобный рабочий». Мигрант был привлечен к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.10 КоАП РФ. Суд оставил жалобу иностранца без удовлетворения (постановление Волгоградского областного суда от 15.09.2016 № 4А-923/2016).
ВАЖНО В РАБОТЕ
Административная ответственность наступает в отношении каждого незаконно привлеченного к трудовой деятельности иностранного гражданина.
Допускается временный перевод иностранного работника на работу, которая отличается от указанной в патенте, на срок не больше одного месяца не более чем один раз в течение календарного года (ст. 327.4 ТК РФ).
Необходимо иметь в виду, что получать патент или разрешение на работу нужно не всем. Так, в частности, могут работать без этих документов иностранцы, постоянно и временно проживающие в РФ; обучающиеся в организациях высшего образования и работающие во время каникул; аккредитованные журналисты; беженцы; получившие временное убежище и т. д. (ст. 13 Закона № 115-ФЗ). Кроме того, освобождены от обязанности получать патент и разрешение на работу граждане тех стран, которые входят в Евразийский экономический союз. Это белорусы, казахи, армяне и киргизы (ст. 97 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014).
ВАЖНО В РАБОТЕ
Нанимать на работу иностранных граждан вправе только те работодатели, которые не имеют на момент заключения трудового договора неисполненных постановлений о назначении административных наказаний за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранцев.
ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
Иностранец работал в России без разрешения на работу и был признан виновным в совершении административного правонарушения. Его оштрафовали на 5 тыс. рублей. Защитник иностранца подал жалобу в Верховный суд. Суд удовлетворил жалобу, так как иностранец обучался в высшем учебном заведении. Постановления нижестоящих судов были отменены (постановление Верховного суда РФ от 28.12.2015 № 38-АД15-9).
Источник
Работники-иностранцы: новые права и обязанности
Если иностранный гражданин трудится в России не по профессии, специальности, должности, виду трудовой деятельности, которые указаны в разрешении на работу или патенте, то он может обратиться в миграционную службу, чтобы изменения были внесены. Обязан же он это сделать, если изменились фамилия, имя, отчество или реквизиты паспорта. Кроме того, за труд не по профессии, указанной в разрешении на работу или патенте, введена административная ответственность и для работника, и для работодателя. Такие новшества установлены Федеральным законом от 29.06.2015 № 199-ФЗ, который вступил в силу в конце июня этого года. Подробный комментарий экспертов «1С» читайте в этой статье.
Федеральным законом от 29.06.2015 № 199-ФЗ (далее — Закон № 199-ФЗ) внесены изменения в Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее — Закон № 115 ФЗ) и в статьи 18.10 и 18.15 КоАП РФ, касающиеся незаконного труда иностранцев в РФ.
Прежде всего, поправки коснулись ситуаций, когда иностранный гражданин, получивший разрешение или патент, меняет реквизиты паспорта, фамилию, имя или отчество (при наличии), а также осуществляемый в России вид трудовой деятельности.
Комментируемым законом введены новые случаи административной ответственности для:
- иностранца — за незаконное осуществление деятельности в РФ;
- российского работодателя — за незаконное привлечение иностранных работников к труду.
Федеральный закон от 29.06.2015 № 199-ФЗ вступил в силу с 30.06.2015 и применяется к отношениям, возникшим с этой даты.
Рассмотрим внесенные им изменения подробнее.
Профессию в разрешении на работу или патенте можно изменить
Законом № 199-ФЗ в ряд статей Закона № 115-ФЗ внесены нормы, позволяющие иностранному работнику изменить должность (профессию, специальность) в выданном им разрешении на работу или патенте.
По общему правилу иностранного работника можно привлечь к работе только в той должности (профессии, специальности), которая указана в разрешении на работу или патенте (п. 4.2 ст. 13 Закона № 115-ФЗ). Из данного правила следовало, что при переводе иностранного работника на другую должность ему необходимо было поменять разрешение на работу (патент).
Теперь иностранному работнику достаточно обратиться в территориальный орган ФМС России, где в уже выданное разрешение на работу или патент будут внесены соответствующие изменения.
Новые нормы, регулирующие данное право иностранных граждан, установлены в отношении (ст. 2 Закона № 199-ФЗ):
- высококвалифицированных работников (п. 19.1 ст. 13.2 Закона № 115-ФЗ);
- «безвизовых» иностранных работников (п. 15 ст. 13.3 Закона № 115-ФЗ);
- иностранных граждан, обучающихся в РФ (п. 17 ст. 13.4 Закона № 115-ФЗ);
- иностранных граждан, направленных на территорию РФ в иностранные филиалы и представительства (п. 17.1 ст. 13.5 Закона № 115-ФЗ).
Отметим, что комментируемые изменения не коснулись иностранных работников, пребывающих в РФ в визовом порядке. Из чего следует, что у работодателя нет возможности привлечь таких работников к работе, не предусмотренной их разрешением на работу.
В нормах, определяющих право иностранных работников изменить вид трудовой деятельности, не указан срок, в течение которого требуется внести новые сведения. В связи с этим можно предположить, что сделать это можно в любой момент после получения разрешения на работу или патента.
Вместе с тем работодателю следует проявить осторожность и не поручать иностранному сотруднику работы по новой должности, пока соответствующие изменения не внесены в разрешение или патент.
Напомним, что статья 327.4 Трудового кодекса РФ, введенная Федеральным законом от 01.12.2014 № 409-ФЗ, разрешает в определенных случаях временно переводить иностранного работника на другую работу без учета профессии (должности, вида деятельности), предусмотренной разрешением на работу или патентом*.
Однако в настоящее время применение данной нормы крайне нежелательно. Дело в том, что перед тем как перевести работника на другую должность (пусть и временно), необходимо внести изменения в разрешение на работу или патент.
Вместе с тем пока не вполне ясно, сколько времени займет внесение в разрешение (патент) соответствующих изменений.
Во избежание проблем применять положения статьи 327.4 ТК РФ не рекомендуется.
Обязанность иностранцев по внесению изменений в разрешение на работу
Для иностранных работников, трудящихся на территории РФ на основании разрешения на работу, определена новая обязанность. Так, в случае изменения у такого работника фамилии, имени, отчества (при наличии) и реквизитов паспорта он должен обратиться в территориальный орган ФМС России для внесения новых реквизитов в патент или разрешение на работу.
Сделать это необходимо в течение семи рабочих дней (п. 11 ст. 13 Закона № 115-ФЗ):
- со дня въезда на территорию РФ, если Ф.И.О. и реквизиты паспорта поменялись за пределами РФ;
- со дня изменения, если Ф.И.О. и реквизиты паспорта поменялись на территории РФ.
Аналогичные нормы добавлены и в статью 13.2 Закона № 115-ФЗ (п. 19.1), регулирующую деятельность высококвалифицированных специалистов (ст. 2 Закона № 199-ФЗ).
Отметим, что данные изменения вызывают определенные вопросы. Исходя из новых норм, в связи со сменой данных работника менять необходимо только разрешение на работу, полученное им.
Вместе с тем работодатель, получающий разрешение на привлечение и использование работников, не обязан вносить изменения в выданное ему разрешение.
Кроме того, получается, что к «безвизовым иностранцам, трудящимся на основании патента», данные нормы не применяются, поскольку патент в пункте 11 статьи 13 Закона № 115-ФЗ не указан.
Если иностранный работник пропустит семидневный срок обращения за внесением изменений в разрешение, его ждет ответственность в виде штрафа в размере от 4 000 до 5 000 руб. (п. 4 ст. 18.10 КоАП РФ в ред. п. 1 ст. 1 Закона № 199-ФЗ).
Ответственность за работу иностранца не по профессии
Закон № 199-ФЗ внес ряд изменений в КоАП РФ, касающихся иностранных работников и работодателей, привлекающих к труду таких работников (ст. 18.10, 18.15 КоАП РФ).
В частности, прямо установлена ответственность за привлечение иностранного работника к труду по профессии, специальности или должности, не указанной в его разрешении на работу или патенте. Соответствующие положения внесены теперь в абзац 1 части 1 статьи 18.10 КоАП РФ и абзац 1 части 1 статьи 18.15 КоАП РФ (ст. 1 Закона № 199-ФЗ).
Напомним, что согласно части 4.2 статьи 13 Закона № 115-ФЗ иностранный работник не может работать по профессии (специальности, должности), которая не указана в разрешении на работу или патенте, равно как и работодатель не вправе поручать такому сотруднику работу, которая не соответствует указанной в разрешительных документах профессии.
До настоящего времени Кодекс РФ об административных правонарушениях не предусматривал отдельного состава правонарушения для таких случаев. Если работодатель поручал иностранному сотруднику работу по профессии или должности, которая не была указана в разрешении на работу, его привлекали к ответственности за привлечение работника к работе без разрешения (патента) (ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ).
Федеральный закон от 29.06.2015 № 199-ФЗ устранил данную коллизию норм.
Отметим, что за привлечение работника к труду по профессии (специальности, должности), не указанной в его разрешении или патенте, работодателю грозит штраф (ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ):
- от 2 000 до 5 000 руб. — на граждан;
- от 25 000 до 50 000 руб. — на должностных лиц;
- от 250 000 до 800 000 руб. — на юридических лиц (или приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток).
Иностранец также подвергнется наказанию. Так, за труд в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, налагается штраф в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей, возможно и с административным выдворением за пределы России.
Источник
Иностранные сотрудники: шпаргалка для вашей организации
В отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, по сравнению с гражданами РФ, действуют специальные нормы, регулируемые различными законодательными актами. Но и сами по себе иностранцы друг от друга отличаются: порядком въезда в РФ (визовый/безвизовый), правовым статусом, наличием международных соглашений между Россией и страной въезда.
Наглядно представить картину поможет схема 1.
Для каждой категории иностранцев, представленной в схеме 1, при трудоустройстве есть свои особенности, которые сведены в таблицу 1.
Категория
Что нужно для трудоустройства
Срок пребывания в РФ
Миграционный учет
Работник:
Пройти мед.освидетельствование, подтвердить знание русского языка, основ права и истории РФ, приобрести полис ДМС
Зарплата не менее 167 тыс. в месяц, кроме некоторых категорий у которых меньше
пройти квотирование, получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а также приглашение на въезд, рабочую визу и разрешение на работу.
Работник:
Пройти мед.освидетельствование, подтвердить знание русского языка, основ права и истории РФ, приобрести полис ДМС
Получить патент, пройти мед.освидетельствование, подтвердить знание русского языка, основ права и истории РФ, приобрести полис ДМС
После получения патента: на период действия патента
гр-не Таджикистана – 15 дней с даты въезда в РФ
гр-не Украины – 90 дней с даты въезда в РФ
Что ждать от проверок ГИТ?
По проведенным проверкам было выдано 43 предписания и наложено 226 административных наказаний. Общая сумма штрафов по административным правонарушениям составила 15 358 000 рублей, поэтому работодателям следует уделить особое внимание трудовым договорам с иностранцами, охране труда и оплате труда иностранных граждан и лиц без гражданства.
При заключении трудовых договоров с такими лицами следует помнить, что на них распространяются не только нормы российского законодательства, но и нормы международных соглашений. В первую очередь, нужно обратить внимание на статьи:
- ст. 57 ТК РФ: регламентирует содержание трудового договора;
- ст. 327.2 ТК РФ: раскрывает особенности заключения трудового договора с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства
- ст. 327.3 ТК РФ: содержит перечень документов, которые обязаны предоставить иностранцы при приеме на работу.
При заключении или расторжении договора (трудового или гражданско-правового) с иностранным гражданином, не зависимо от его статуса и категории, работодатель (заказчик) обязан уведомить ФМС (а после завершения организационно-штатных мероприятий по упразднению ФМС и передаче полномочий – МВД России). Сделать это нужно не позднее 3-х рабочих дней с даты заключения или прекращения соответствующего договора.
Сотрудник на патенте
Следующий шаг: одновременно с уведомлением о заключении договора желательно направить в территориальный орган ФМС копию трудового (гражданско-правового) договора. Следует отметить, что законодательно данная обязанность возложена на иностранца, но для того, чтобы исключить вероятность аннулирования патента – лучше выполнить эту обязанность вместо него.
Обязательно отслеживайте оплату авансовых платежей по НДФЛ, т.к. в случае пропуска срока оплаты патент становится недействительным, в случае проверки – работодателя могут привлечь к ответственности по ст. 18.15 КоАП РФ (максимальный размер штрафа должностному лицу – 70 000 руб., организации – до 1 000 000 руб. или приостановление деятельности до 90 суток (если они находятся в СПб или ЛО)).
Ситуация: Как определить крайний срок оплаты авансового платежа? Следует посмотреть на дату выдачи патента (допустим, это 06.02.2016). Значит, крайний срок для оплаты за следующий месяц – 05.03.2016. Если иностранец не приносит квитанции об оплате авансового платежа по НДФЛ, то 06.03.2016 следует отстранить его от работы на срок до 1 месяца. Если документ об оплате так и не появится – трудовые отношения с ним придется прекратить по статье 327.6 ТК РФ.
Не нужно забывать об ограничениях по профессии и территории для патентных иностранцев. Они могут работать только по той профессии и только на той территории, которые указаны в патенте. Действующим законодательством, кроме того, не предусмотрено направление патентников в командировки.
Итог проверок ФМС – административное правонарушение
Приводим диаграмму, которая показывает количество случаев привлечения к административной ответственности по результатам проверок ФМС России по состоянию на 16.05.2016 г.
Следует отметить, что всего было проведено 238 811 проверок, по результатам которых вынесены решения о привлечении к ответственности за 527 449 административных правонарушений.
Размер административной ответственности за наиболее часто встречающиеся нарушения, приведен в таблице 2. Причем работодателю (заказчику) следует помнить о том, что ответственность возникает за каждого иностранца и по каждому основанию отдельно.
Административная ответственность за нарушение законодательства при привлечении к труду иностранцев
Норма
КоАП РФ
Правонарушение
Ответственность
должностных лиц
ИП
организаций
· обучение требованиям охраны труда и проверку знаний по ним;
· обязательный предварительный либо периодический медосмотр;
· обязательный медосмотр в начале рабочего дня (смены);
· обязательное психиатрическое освидетельствование
15 000 – 25 000 руб.
20 000 – 30 000 руб.
130 000 – 150 000 руб.
35 000 — 70 000 руб.
35 000 — 70 000 руб.
45 000 – 70 000 руб.
45 000 – 50 000 руб.
Откройте доступ к закрытой части «Клерка» с подпиской «Премиум». Получите сотни вебинаров и онлайн-курсов, безлимитные консультации и другой закрытый контент для бухгалтеров.
Успейте подписаться со скидкой 20% до 15.10.2021. Подробнее про «Премиум» тут.
Источник