Работаю месяцев не оформляют

Что делать, если работодатель не оформляет официально? Куда обращаться?

Возникновение трудовых отношений между нанимателем или работником должно оформляться трудовым договором. Это основной документ, регулирующий права и обязанности сторон, обеспечивающий защиту их законных интересов. Если работодатель не оформляет официально свой персонал, он нарушает закон и может понести за это наказание.

Правовые основы оформления трудовых отношений

Под трудовыми следует понимать отношения на основании договоренности между сотрудником и нанимателем о том, что работник будет выполнять оговоренный перечень работ на условиях работодателя, за определенную плату. При этом у работника есть право требовать создания нормальных, безопасных условий труда, своевременной выплаты зарплаты, но за это он обязан подчиняться утвержденным в компании правилам, распорядку. В ст. 61 ТК РФ установлено, что трудовой договор вступает в силу:

• С момента проставления росписей его сторонами;
• С даты, когда сотрудник фактически начал выполнять работы с ведома и по указанию нанимателя.

Трудовой договор составляется в 2-х экземплярах и подписывается обеими сторонами.

При этом, согласно ч. 2 ст. 67 ТК РФ даже если договор не был подписан, он считается заключенным со дня фактического начала работы кандидата. В этом случае компания обязана подписать его по истечение 3 суток с момента начала работы. Однако работодатели не желая нести достаточно обременительные затраты, связанные с надлежащим исполнением трудового договора, нередко уклоняются от его заключения.

Почему работодатель не оформляет официально?

Первая и основная причина по которой наниматель избегает заключения официального трудового договора финансовая. Отсутствие трудового договора позволяет компаниям:

• Не платить страховые взносы в фонды;
• Не нести затраты по оплате нерабочего времени в части отпусков и больничных, когда сотрудник не приносит прибыль;
• Отказаться от дополнительных административных расходов, связанных с составлением большого объема документации.

Кроме того, для нанимателя существенно упрощается процедура расставания с непонравившимся кандидатом, в том числе и без выплаты положенного заработка.

При этом в трудовом договоре фиксируется большая часть параметров работы сотрудника в части (ст. 57 ТК РФ):

• Места работы;
• Четкого описания выполняемых им функций;
• Порядка расчета и размера заработка;
• Режим работы, в том числе длительность смены, время ее начала и окончания;
• Условия труда, которые обеспечивает наниматель.

Отсутствие зафиксированных документально условий найма лишает сотрудника гарантии соблюдения устных договоренностей и открывает широчайший простор для злоупотреблений со стороны недобросовестного работодателя.

Поэтому гражданин, согласившийся работать неофициально, может недополучить выплат, компенсаций, положенных ему по закону от работодателя. С другой стороны и наниматель в случае нанесения таким работником ущерба не сможет на законных основаниях взыскать его.

Ответственность компании за уклонение от заключения трудового договора

Отказываясь от заключения трудовых отношений, работодатель не выполняет одновременно требования многих отраслей законодательства. В связи этим только в части нарушения требований ТК РФ компания или ее должностные лица могут быть подвергнуты:

• Дисциплинарному наказанию, в части выговора, замечания или даже увольнения руководителя, допустившего нарушение (по инициативе собственников компании);
• Материальное наказание в форме процентов с суммы невыплаченной заработной платы в случае допущения задержек или необоснованного снижения суммы оплаты за труд;
• Административная ответственность в виде штрафных санкций;
• Уголовная ответственность при допущении умышленных грубых нарушений при выплате заработной платы.

Применение указанных мер воздействия при неофициальном трудоустройстве осложняется отсутствием значительного количества письменных доказательств допущенных нарушений и необходимостью, в связи с этим, сбора дополнительной информации и свидетельств.

Кроме того, возможно привлечение компании к ответственности за уклонение от уплаты налогов в части НДФЛ и страховых взносов в фонды.

Какая административная ответственность применяется за отсутствие договора?

При уклонении от заключения официального трудового договора работодатель может быть подвергнут штрафам на основании ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ. Их размер составляет:

• Для руководящих работников от 10 000 до 20 000 руб.;
• Для предпринимателей – от 5 000 до 10 000 руб.;
• Для юрлиц – от 50 000 до 100 000 руб.

Если после первоначального наказания, впоследствии будут выявлены аналогичные нарушения у того же работодателя, то к нему применят еще более жесткие санкции на основании ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ. В этом случае его потери составят:

• У предпринимателя – от 30 000 руб. До 40 000 руб.;
• У юрлица – от 100 000 до 200 000 руб.

Более того, к лицу, занимающему управленческую должность, допустившему или даже инициирующему подобное нарушение, применяется дисквалификация, в части запрета занимать руководить компанией или ее подразделением на срок до 3 лет.

Уголовная ответственность при неофициальном трудоустройстве

Меры уголовного преследования могут быть применены к работодателю в случае намеренной задержки им заработной платы частично на период более 3 месяцев или полностью на период свыше 2 месяцев. При отсутствии трудового договора, подобные нарушения со стороны работодателя вполне предсказуемы. В случае выявления подобных фактов к нанимателю могут быть применены меры, указанные в таблице.

Задержка части зарплаты сроком более 3 месяцев	Полное лишение заработка сроком свыше 2 месяцев	Любое из указанных деяний, повлекшее тяжкие последствия
Штраф до 120 000 руб. или удержание годового заработка должностного лица	Штраф от 100 000 руб. до 500 000 руб. либо удержание дохода за период до 3 лет	Штраф от 200 000 до 500 000 руб. или заработка, приговоренного за период от 1 до 3 лет
Принудительный труд сроком до 2 лет, либо лишение свободы на год	Принудительные работы или тюремный срок на период до 3 лет, с ограничением возможности работать на руководящих постах аналогичный срок или без такового	Тюремное заключение на период от 2 до 5 лет с ограничением права занимать руководящие должности на период до 5 лет
Ограничение возможности занимать управленческие позиции сроком на 1 год

Кроме того, возможно привлечение к ответственности за нарушение правил охраны труда.

Налоговая ответственности компании при неофициальном трудоустройстве?

Компания обязана перечислять страховые взносы и НДФЛ в бюджет с доходов налогоплательщика. При невыполнении этого требования на нее могут быть наложены:

• Штраф в сумме 20% от неуплаченного налоговым агентом НДФЛ (ст. 123 НК РФ);
• Штраф в сумме 20% от неуплаченного суммы взносов (ст. 122 НК РФ).

Кроме того, в части неуплаты взносов применяться штрафные санкции за нарушение правил учета доходов и расходов предусмотренные ст. 120 НК РФ.

Что делать работнику, если его не оформили официально?

Еще до начала выполнения трудовых операций, кандидату на должность следует четко обговорить условия трудоустройства и настоять на официальном заключении договора. Если, все же получилось так, что приходится работать без оформления, ст. 352 ТК РФ допускает следующие способы защиты нарушенных прав:

• Самозащита – заключается в письменном требовании от нанимателя устранения нарушений, а также возможности приостановки работы при невыплате зарплаты более 15 дней;
• Обращение в профсоюз (однако при неофициальном трудоустройстве о его наличии можно даже не думать);
• Жалобы в органы госнадзора: ГИТ и прокуратуру;
• Обращение с иском в суд.

Учитывая характер описываемого нарушения первые 2 способа практически неприменимы, поскольку работодатель, в данной ситуации, уже выбрал для себя противоправный вариант рабочих отношений. Поэтому если он не хочет оформить официально трудовой договор и никакие уговоры на него не действуют необходимо сразу обращаться в уполномоченные органы или суд.

Эффект от обращения в любой из указанных органов во многом будет зависеть от того перечня доказательств, что сможет предоставить работник в защиту своих интересов.

Обращения в инспекцию или прокуратуру делаются в произвольной форме с указанием идентификационных данных соответствующего органа и заявителя, а также подробным описанием обстоятельств правонарушения и требований к работодателю со стороны заявителя. ГИТ и прокуратура проводят проверки в течение 30 дней после обращения, после чего выносят работодателю предписание и сообщают о результатах работнику. При обнаружении признаков иных преступлений, указанные учреждения могут передать материалы в суд для дальнейшего производства.

Обращение с иском в районный суд в подобных ситуациях наиболее действенный метод, однако он требует сбора основательной доказательной базы. Кроме того, даже если судебный акт будет вынесен в пользу работника, в дальнейшем продолжать работать в этой компании он вряд ли сможет, так как наниматель наверняка будет искать способы избавится от него.

Что может служить доказательством требований неофициально оформленного работника?

Гражданину следует изыскивать любые способы получения устных, письменных, прямых или косвенных свидетельств нарушения со стороны недобросовестного нанимателя. В их числе могут быть:

• Свидетельские показания;
• Итоги прокурорской проверки или проверки ГИТ;
• Фотографии, чеки, накладные, копии документов, косвенно подтверждающих проделанную работу;
• Видео и аудиозаписи переговоров;
• Электронная переписка.

Ни одно из указанных доказательств по отдельности не имеет решающего значения, поэтому нужно собирать как можно больший по объему их набор. Только так удастся отстоять свои права. Лучше привлечь в помощь квалифицированного юриста.

Источник

Что делать, если работодатель не оформляет официально?

Если работодатель не хочет оформлять официально трудовые отношения с работником, то последний вправе обратиться с жалобой в трудовую инспекцию. В настоящее время инспекция может придти к работодателю с внезапной проверкой только по одной жалобе работника. Причем, она может сделать это не предупреждая руководство проверяемой компании.

Почему работодатели не хотят оформлять трудовые отношения

Работодатель не оформляет официально сотрудника по многим причинам. Самые распространенные из них:

1. Желание снизить налоговую нагрузку на свою компанию. На неоформленных работников не нужно платить взносы в Пенсионный фонд и ФСС, им не положен больничный лист, значит, работодателю не придется выплачивать его часть из своего кармана.
2. Работнику, который трудится неофициально, можно не предоставлять отпуска, а значит не нужно искать ему временную замену и выплачивать отпускные.
3. В отношении работника, который оформлен неофициально можно нарушать трудовое законодательство и правила охраны труда.
4. Можно пригрозить увольнением без выплаты заработной платы и предупреждения. Также и в случае сокращения сотрудник не получит законной компенсации.

На первый взгляд отказ от заключения трудовых договоров несет для недобросовестного работодателя одни плюсы, но это не так. К минусам можно отнести следующее:

• Если работник не оформлен, то он не отвечает за последствия выполняемой им работы. Например, бухгалтер, за составленный и поданный в соцстрах отчет.
• Если на предприятии произойдет несчастный случай с участием неоформленного работника, то это буде квалифицировано как злостное нарушение трудового законодательства и законодательства об охране труда и руководитель предприятия едва ли отделается денежным штрафом.
• Неоформленный работник может покинуть рабочее место в любой момент и работодателю будет сложно добиться, чтобы он вернул служебные документы и полученные им материалы или возместил их стоимость.

В любом случае, отказ от заключения трудовых отношений или их замена является нарушением трудового законодательства.

Чем работодатели могут заменять трудовые договора

Сейчас работодатели, в большинстве своем, все же остерегаются просто допускать людей к работе без оформления каких-либо документов, поэтому они используют следующие способы придать «официальный» статус своим работникам:

1. Заключают с людьми не трудовые договора, а договора гражданско-правового характера. Такая форма позволяет работодателю экономить на социальных взносах (частично не платятся взносы в ФОМС), а главное, такой договор можно не продлять безо всяких объяснений. Работник не ходит в отпуска и больничные.
2. Оформление работника как индивидуального предпринимателя. Работодатель обязывает своих работников оформиться как ИП, после этого он освобождается от всех социальных взносов, и даже перестает быть налоговым резидентом работника.

Законодатель не запрещает организациям работать с индивидуальными предпринимателями и заключать договора подряда для выполнения различных работ, запрещено только заменять ими фактические трудовые отношения.

Минусы для работника при отсутствии трудового договора

Работники, которые соглашаются на оформление трудовых отношений вышеуказанными способами, оказываются практически незащищены Трудовым Кодексом, более того могут нести дополнительные затраты, тяжесть которых на них перекладывает работодатель:

Минусы для работника при отсутствии официального трудового договора:

• Работодатель не предоставляет работникам защитных средств и материалов, для соблюдения охраны труда.
• В случае временной нетрудоспособности человек не получит пособия.
• Таким работникам не положены оплачиваемые отпуска.
• Индивидуальные предприниматели должны платить взносы в социальные фонды самостоятельно, равно как и НДФЛ.
• Работодатель может запросто расторгнуть трудовые отношения, то есть уволить работника. Зачастую такая угроза используется в качестве мотивации работников.

Если при оформлении работников с помощью договора подряда или ИП присутствуют признаки, которые позволяют квалифицировать взаимоотношения между сторонами как трудовые, то можно обратиться с жалобой в инспекцию по труду.

Куда жаловаться, если работодатель не оформляет трудовой договор

У работника есть несколько вариантов, куда можно пожаловаться в случае отказа работодателя заключать с ним трудовой договор.

Судебные органы

Работник может подать на работодателя иск в суд с просьбой признать его работу трудовыми отношениями. Он должен приложить к иску документы, которые, по его мнению, подтверждают это.

Иск подается по месту нахождения работодателя. В нем указываются следующие сведения:

1. ФИО работника, то есть истца;
2. Полное наименование работодателя, то есть ответчика;
3. Местонахождение работодателя и адрес регистрации работника.
4. Наиболее подробное изложение проблемы;
5. Четкие требования работника.
6. Дата и подпись.
7. Приложения, копии документов, на которые делается ссылка в иске.

Если на предприятии несколько таких работников, то можно объединиться, и каждый подаст иск. Обычно такие дела объединяют в одно делопроизводство, то есть одновременно будут рассматривать всех, подавших иск работников.

Прокуратура

Еще один орган, который может рассматривать такие жалобы — это прокуратура. Для этого необходимо написать заявление и отнести его лично либо переслать по почте. Часто прокуратура такие дела передает на рассмотрение в ГИТ.

Инспекция по труду

Жалоба в инспекцию по труду может оказаться самым эффективным способом в данном случае.

С 2018 года этот контролирующий орган получил расширенные полномочия как раз в сфере правонарушений работодателя в части законного оформления работников.

Порядок обращения в ГИТ:

1. Составить заявление в инспекцию по труду. Это можно сделать лично, либо отправить заявление через форму обратной связи на сайте.
2. Уточнить момент регистрации заявления. ГИТ обязано регистрировать все к ним поступающие заявления граждан.
3. Дождаться проведения проверки работодателя.

Раньше трудовая инспекция должна была согласовывать такую проверку с прокуратурой и предупреждать работодателя о внеплановом посещении за три дня.

Теперь же, с вступлением в силу новых изменений права инспекции по труду значительно расширились:

• Для проведения проверки не обязательно получать согласование прокуратуры.
• Инспектора не только не обязаны предупреждать организации о проверке, а им запрещено это делать новыми положениями законодательства.
• Провести проверку можно теперь не только по жалобе заинтересованного работника, но и любого другого лица, которое сообщит о нарушении процедуры оформления трудовых отношений с работниками.

Данное нововведение позволяет инспекторам придти и проверить трудовые договора внезапно, без предупреждения, что не позволит работодателю подготовить необходимые документы (то есть заключить с работниками настоящие трудовые договора).

Инспекция по труду обладает следующими полномочиями в данной части исполнения трудового законодательства:

1. Наложить на предприятия и его должностных лиц штрафные санкции;
2. Обязать работодателя заключить с работниками трудовые договора.
3. Отчитаться и проделанной работе в строго установленный срок.

После введенных изменений обращение в трудовую инспекцию по вопросу отказа работодателя от заключения трудовых договоров может дать самый эффективный и быстрый результат по сравнению с другими инстанциями.

Как доказать что договор должен быть именно трудовым

Для того чтобы инспектора признали, что работодатель нарушает трудовое законодательство и с работниками трудящимися, например, по договору подряда должны быть заключены трудовые договора нужно чтобы выполняемая ими работа обладала необходимыми признаками.

Признаки трудового договора

К признакам, позволяющим классифицировать выполняемую работу как трудовые отношения, относятся:

• Наличие должности или определенной трудовой функции.
• Оплата труда начисляется не за итоги работы, а за ее процесс.
• Для работника установлен оклад и прочие составляющие заработной платы (а не стоимость выполненных работ): премии, надбавки доплаты и т.д.
• Для работников устанавливаются конкретные условия труда и гарантируются различные льготы и компенсации.
• Работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, то есть работодатель настаивает на том, что работу он должен выполнять на его территории, на определенном месте.

Если в отношении между гражданином и компанией инспектор усмотрит несколько признаков из вышеприведенного списка, то их признают трудовыми и обяжут работодателя оформить их соответствующим образом.

В данном случае все сомнения будут трактоваться в пользу работника.

Когда отсутствует необходимость заключать трудовой договор

Тем не менее, работодатель может заключать и договора подряда. Делается это в следующих случаях:

1. Необходимо выполнить разовую работу, например, сделать ремонт помещения.
2. Работодателю требуются периодические услуги, которые работник (индивидуальный предприниматель или организация) может выполнять в любое время и в любом месте, важен только конечный результат. Например, квартальные бухгалтерские отчеты.
3. Работодатель заключает с человеком договор о том, что он будет выполнять определенную работу на его территории. Например, обновлять программное обеспечение.

В случае если имеет место именно такая работа, нет оснований для заключения трудового договора.

Ответственность работодателя за отказ от заключения рудовых договоров

В случае если при проверке обнаружены нарушения, то на работодателя налагаются штрафные санкции.

Штрафные санкции

В случае не заключения трудовых договоров без законных оснований работодатель будет нести ответственность согласно КоАП, а именно пункта 4 статьи 5.27, который устанавливает ответственность именно за отсутствие трудовых договоров либо их замены другой формой отношений между сторонами.

Суммы штрафов для различных категорий:

• Для должностных лиц (руководителей) в рамках от 10 000 руб. до 20 000 руб.;
• Для индивидуальных предпринимателей в рамках от 5 000 руб. до 10 000 руб.;
• Для юридических лиц в рамках от 50 000 руб. до 100 000 руб.

Если раньше у работодателя находили несколько нарушений, то он получал штраф за самое грубое, то теперь он будет получать наказание за каждое выявленное нарушение.

То есть вышеуказанные суммы будут налагаться за каждый случай незаконного уклонения от заключения трудового договора. Соответственно конечная сумма штрафа может получиться весьма внушительной.

Обязанность заключить трудовой договор

Помимо наложения штрафных санкций работодателя обяжут заключить трудовые договора со всеми работниками. В договорах необходимо будет указать дату фактического приема на работу, а не ту, когда инспектора обязали работодателя это сделать.

Помимо этого необходимо будет начислить пенсионные и медицинские взносы за все время. И перечислить их. А также необходимо будет отчитаться перед ГИТ о проделанной работе.

В случае повторного уклонения от подписания трудовых договоров работодателя ждет более серьезное наказание.

Работодатель обязан заключать трудовые договора со всеми сотрудниками, которых он принимает на работу. В случае если он уклоняется от этой обязанности, работник может пожаловаться в трудовую инспекцию. Ее сотрудники могут придти с внезапной проверкой, даже не предупреждая работодателя. Если в ходе проверки будет обнаружено, что работодатель действительно уклонялся от заключения трудовых договоров, заменяя их договорами ГПХ, то на него будет наложен штраф и обязанность заключить их, в порядке, установленном ТК РФ.

Источник