Ученический договор с лицом с которым у нас не работает

Ученический договор с лицом с которым у нас не работает

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

С кандидатом заключается ученический договор как с учеником, трудовой договор не заключается. При этом, поскольку предприятие не имеет лицензии на образовательную деятельность, заключен договор с обучающим заведением. При заключении ученического договора кандидат привязывается к существующей в штатном расписании штатной единице «Аппаратчик производства 3 разряда», поскольку профессия «Ученик аппаратчика производства» отсутствует в штатном расписании и в ЕТКС. Он получает заработную плату в соответствии с положением об оплате труда работников предприятия. Ученик работает с наставником, он проходит инструктажи по охране труда. Ученику выплачивается доплата за работу во вредных условиях труда, с него удерживаются налоги, предприятие производит необходимые страховые отчисления в ПФР, ФСС, ФОМС за него как за работника. Ученик отражается во всех отчетах как сотрудник (Росстат, ПФР и т.д.), ему считается стаж работы, предоставляется дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда. После завершения обучения, после сдачи квалификационного экзамена и получения удостоверения с учеником заключается трудовой договор. Ученик посещает занятия в образовательной организации.
Правомерны ли действия предприятия?
Каков порядок правильного оформления отношений с таким учеником?

Ученический договор, как следует из ст. 198 и ст. 199 ТК РФ, представляет собой договор на получение образования, заключаемый между работодателем с одной стороны и учеником с другой стороны, по которому первый обязуется обеспечить возможность обучения, а второй — пройти такое обучение и в соответствии с полученной квалификацией проработать по трудовому договору в течение установленного сторонами срока. Учеником по ученическому договору может быть работник либо лицо, ищущее работу.
Предметом ученического договора согласно ст. 198 ТК РФ является получение учеником образования. Причем ученический договор в силу ст. 199 ТК РФ должен содержать, помимо прочего, указание на конкретную квалификацию, приобретаемую учеником. Совокупность этих двух норм позволяет утверждать, что ученический договор можно заключать только по поводу освоения учениками образовательных программ, которые направлены на приобретение ими новой квалификации. В силу п. 19 ст. 2 Закона N 273-ФЗ организация, осуществляющая обучение, должна иметь лицензию на осуществление образовательной деятельности*(1).
Из вопроса следует, что ученик посещает занятия в образовательной организации, но при этом также и работает без заключения трудового договора. Поскольку фактическое допущение работника к работе при уклонении работодателя от надлежащего оформления трудового договора не допускается, действия работодателя в рассматриваемой ситуации правомерными не являются.
В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают не только на основании заключенного в соответствии с ТК РФ трудового договора, но и на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
Со дня, когда работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя, трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным и вступившим в силу (часть вторая ст. 67, часть первая ст. 61 ТК РФ). При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее 3 рабочих дней со дня фактического допуска (часть вторая ст. 67 ТК РФ).
Невыполнение указанного требования образует состав правонарушения, предусмотренного частью 4 ст. 5.27 КоАП РФ, и может повлечь привлечение виновных лиц к административной ответственности. Однако уклонение работодателя от надлежащего оформления трудового договора с работником на судьбу возникших трудовых отношений не влияет — они продолжаются. Несмотря на то, что трудовой договор своевременно не был оформлен, трудовой договор все равно необходимо заключить, ведь отсутствие трудового договора расценивается контролирующими органами как нарушение трудового законодательства.
Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем (если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ или трудовым договором) либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (часть первая ст. 61 ТК РФ). Соответственно, в рассматриваемой ситуации в качестве даты начала работы должна быть указана дата фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (фактическая дата приема на работу). Кроме того, согласно части первой ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре должна быть указана дата его заключения. Из положений ст.ст. 16, 61, 67 ТК РФ следует, что в случае, когда работник допущен к работе до оформления с ним трудового договора, дата начала работы и дата заключения трудового договора будут различны. Работодателю следует также издать приказ о приеме сотрудника на работу и внести соответствующую запись в трудовую книжку.
Как следует из ст. 15 и ст. 57 ТК РФ, одним из условий трудового договора является трудовая функция, под которой, в свою очередь, подразумевается работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы. Поэтому профессию, по которой принимается работник, необходимо ввести в штатное расписание еще до момента заключения с ним трудового договора. В рассматриваемой ситуации это своевременно сделано не было, тем не менее такая профессия должна быть включена в штатное расписание.
В отношении лиц, работающих по профессии «аппаратчик комбикормового производства», работодатель не обязан обеспечивать соответствие наименования профессии наименованию, приведенному в квалификационном справочнике *(2) или в профессиональном стандарте*(3), поскольку с выполнением работ по данной профессии не связано предоставление каких-либо льгот либо наличие ограничений (смотрите часть вторую ст. 57 ТК РФ). Поэтому работодатель вправе при выполнении работником круга обязанностей, отличных от обязанностей «Аппаратчика производства 3 разряда», предусмотреть в штатном расписании профессию в том числе с наименованием «Ученик аппаратчика производства»*(4).
В заключение еще раз остановимся на ученическом договоре. В соответствии со ст. 198 ТК РФ в случае, когда на обучение направляется работник организации, а не лицо, ищущее работу, ученический договор должен являться дополнительным к трудовому договору. Заключение же только ученического договора допускается лишь с лицом, ищущим работу, с которым при успешном завершении обучения заключается трудовой договор (часть первая ст. 207 ТК РФ).
Если организация, как в рассматриваемом случае, принимает решение направить соискателя на обучение в качестве своего работника, необходимо заключить с ним трудовой договор, одним из условий которого может являться и обязанность работника пройти обучение за счет средств работодателя (ст. 57 ТК РФ). Заключение дополнительного соглашения к трудовому договору в такой ситуации, на наш взгляд, не требуется.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Раченкова Юлия

Ответ прошел контроль качества

17 января 2020 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————
*(1) Отметим, что в соответствии с прежней редакцией ст. 198 ТК РФ работодатель — юридическое лицо (организация) имел право заключать с лицом, ищущим работу, ученический договор на профессиональное обучение, а с работником данной организации — ученический договор на профессиональное обучение или переобучение без отрыва или с отрывом от работы.
Разрешая соответствующие споры, некоторые суды приходили к выводу, что в понятие «обучение» для целей трудового законодательства вкладывается в том числе не требующее лицензирования обучение на производстве (смотрите например, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия от 17.03.2014 по делу N 33-535, определение СК по гражданским делам Приморского краевого суда от 22.12.2014 по делу N 33-10857).
Однако Федеральным законом от 02.07.2013 N 185-ФЗ именно в связи с принятием Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (далее — Закон об образовании) в ст. 198 ТК РФ были внесены изменения, в соответствии с которыми работодатель — юридическое лицо (организация) имеет право заключать с лицом, ищущим работу, или с работником данной организации ученический договор именно на получение образования без отрыва или с отрывом от работы.
*(2) Смотрите квалификационный справочник, утвержденный постановлением Минтруда РФ от 5 марта 2004 г. N 30.
*(3) В настоящее время не утвержден.
*(4) Однако, как правило, используется слово «стажер».

Источник

Ученический договор с лицом с которым у нас не работает

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

В связи с тем, что работник первые два-три месяца только учится на производстве, принято решение рассмотреть вопрос о заключении (только для новых работников) с кандидатами, ищущими работу, ученические договора.
Можно ли внутри организации обучить кандидата, ищущего работу, с целью приобретения необходимой предприятию квалификации (без привлечения сторонних организаций)? Предметом ученического договора может быть приобретение опыта работы и профессиональных навыков на конкретной должности по специфике производства? Необходима ли лицензия в этом случае? В каких случаях лицензия нужна и в каких не нужна при заключении ученического договора с кандидатом, ищущим работу? Какие условия должны быть отражены в ученическом договоре? Какой должен быть документооборот? Какие необходимо оформить документы? Какой документ может подтвердить завершение обязательства по ученическому договору?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Организация имеет право заключить ученический договор с лицом, ищущим работу, в целях получения учеником образования, направленного на приобретение новой квалификации, необходимой для выполнения работы по соответствующей должности.
Закон N 273-ФЗ не предусматривает возможности получения образования в каких-либо организациях, помимо осуществляющих образовательную деятельность, а такая организация в силу пп. 18, 19, 20 ст. 2 Закона N 273-ФЗ должна иметь лицензию на осуществление образовательной деятельности.
Перечень условий, которые обязательно должны содержаться в ученическом договоре, содержатся в ст. 199 ТК РФ.

Обоснование вывода:
Возможность заключения ученического договора с лицом, ищущим работу, прямо предусмотрена ст. 198 ТК РФ. Невзирая на то, что при заключении ученического договора с лицом, ищущим работу, трудовой договор еще не заключен, правоотношения с таким лицом непосредственно связаны с трудовыми и регулируются главой 32 ТК РФ (смотрите, например, решение Первомайского районного суда г. Омска Омской области от 30.08.2018 N 2-2236/2018, определение Иркутского областного суда от 22.02.2017 по делу N 33-1925/2017. Следует иметь в виду, что правом заключать ученические договоры ст. 198 ТК РФ наделяет не всех работодателей, а только юридических лиц (организации). Такие юридические лица имеют право самостоятельно обучать лиц, ищущих работу, с учетом нижеследующего.
Предметом ученического договора согласно ст. 198 ТК РФ является получение учеником образования. Причем ученический договор в силу ст. 199 ТК РФ должен содержать, помимо прочего, указание на конкретную квалификацию, приобретаемую учеником. Совокупность этих двух норм позволяет утверждать, что ученический договор можно заключать только по поводу освоения учениками образовательных программ, которые направлены на приобретение ими новой квалификации.
Федеральный закон от 29.12.2012 N 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (далее — Закон N 273-ФЗ) в ст. 2 определяет квалификацию как уровень знаний, умений, навыков и компетенции, характеризующий подготовленность к выполнению определенного вида профессиональной деятельности, а к образовательным программам, направленным на приобретение новой квалификации, относит:
1) все основные профессиональные образовательные программы:
— программы среднего профессионального образования:
подготовка квалифицированных рабочих, служащих;
подготовка специалистов среднего звена;
— программы высшего образования:
бакалавриат;
специалитет;
магистратура;
подготовка научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре);
ординатура;
ассистентура-стажировка;
2) основные программы профессионального обучения:
— профессиональная подготовка по профессиям рабочих и должностям служащих;
— переподготовка рабочих и служащих;
— повышение квалификации рабочих и служащих;
3) такую дополнительную профессиональную программу, как программа профессиональной переподготовки.
Профессиональное образование согласно п. 12 ст. 2 Закона N 273 ФЗ представляет собой вид образования, который направлен на приобретение обучающимися в процессе освоения основных профессиональных образовательных программ знаний, умений, навыков и формирование компетенции определенных уровня и объема, позволяющих вести профессиональную деятельность в определенной сфере и (или) выполнять работу по конкретным профессии или специальности. Иными словами, профессиональное образование всегда направлено на получение новой квалификации.
Профессиональное обучение тоже является видом образования, направленным на приобретение обучающимися знаний, умений, навыков и формирование компетенции, необходимых для выполнения определенных трудовых, служебных функций (п. 13 ст. 2 Закона N 273 ФЗ). Как следует из ст. 73 Закона N 273 ФЗ, профессиональная подготовка проводится для лиц, ранее не имевших профессии рабочего или должности служащего, в целях получения такой профессии или должности, переподготовка — для лиц, уже имеющих профессию или должность, в целях получения новой профессии или должности, а повышение квалификации — в целях последовательного совершенствования профессиональных знаний, умений и навыков по имеющейся профессии или должности. Лицам, прошедшим профессиональное обучение и сдавшим квалификационный экзамен, согласно ст. 74 Закона N 273 ФЗ присваивается квалификация путем установления квалификационных разрядов, классов, категорий по соответствующим профессиям рабочих, должностям служащих. Перечень профессий рабочих, должностей служащих, по которым осуществляется профессиональное обучение, с указанием присваиваемой по соответствующим профессиям рабочих, должностям служащих квалификации утвержден приказом Минобрнауки России от 02.07.2013 N 513.
При этом Закон N 273-ФЗ не предусматривает возможности получения образования в каких-либо организациях, помимо осуществляющих образовательную деятельность (смотрите п. 1 ст. 17 Закона N 273-ФЗ), а такая организация в силу п.п. 18, 19, 20 ст. 2 Закона N 273-ФЗ должна иметь лицензию на осуществление образовательной деятельности.
Отметим, что в соответствии с прежней редакцией ст. 198 ТК РФ работодатель — юридическое лицо (организация) имел право заключать с лицом, ищущим работу, ученический договор на профессиональное обучение, а с работником данной организации — ученический договор на профессиональное обучение или переобучение без отрыва или с отрывом от работы. Разрешая соответствующие споры, некоторые суды приходили к выводу, что в понятие «обучение» для целей трудового законодательства вкладывается в том числе не требующее лицензирования обучение на производстве (смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия от 17.03.2014 по делу N 33-535, определение СК по гражданским делам Приморского краевого суда от 22.12.2014 по делу N 33-10857). Однако Федеральным законом от 02.07.2013 N 185-ФЗ именно в связи с принятием Закона N 273-ФЗ в ст. 198 ТК РФ были внесены изменения, в соответствии с которыми работодатель — юридическое лицо (организация) имеет право заключать с лицом, ищущим работу, или с работником данной организации ученический договор именно на получение образования без отрыва или с отрывом от работы.
Справедливости ради отметим, что в судебной практике до сих пор представлен совершенно иной подход к предмету ученического договора. Его сторонники признают необходимым условием заключения ученического договора его направленность на приобретение учеником конкретной квалификации. Однако трактуют они это понятие как любое (в том числе проводимое самим работодателем или третьим лицом и не требующее лицензии на образовательную деятельность с точки зрения Закона N 273 ФЗ) обучение, при котором работник приобретает новые знания и навыки, применимые в его работе (смотрите определение Хабаровского краевого суда от 07.08.2017 N 33-5190/2017, определение Свердловского областного суда от 14.04.2016 N 33-6138/2016, определение Нижегородского областного суда от 21.07.2015 N 33-7118/2015, определение Оренбургского областного суда от 21.01.2015 N 33-349/2015).
Таким образом, в зависимости от занимаемой точки зрения по вопросу предмета ученического договора различается и подход к решению вопроса о необходимости лицензии для такого обучения. Если полагать, что ученический договор можно заключать только для получения работником именно образования, то работодателю для обучения своих работников собственными силами нужна лицензия. Если же считать, что предметом ученического договора может быть любое обучение, то лицензия не требуется.
Мы придерживаемся позиции, согласно которой если у организации, осуществляющей обучение работника, нет соответствующей лицензии и целью заключения указанного в вопросе договора является не освоение работником образовательной программы и получение образования, а приобретение им знаний, умений, навыков и формирование компетенций, необходимых для выполнения трудовой функции по конкретной должности в интересах конкретного работодателя, такой договор не может считаться ученическим (смотрите, например, решение Арбитражного суда Калининградской области от 26.10.2017 N А21-5289/2017).
Следует обратить внимание на то, что фактическое допущение работника к работе при уклонении работодателя от надлежащего оформления трудового договора не допускается. В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают не только на основании заключенного в соответствии с ТК РФ трудового договора, но и на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Со дня, когда работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя, трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным и вступившим в силу (часть вторая ст. 67 ТК РФ, часть первая ст. 61 ТК РФ).
При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допуска (часть вторая ст. 67 ТК РФ). Невыполнение указанного требования образует состав правонарушения, предусмотренного частью 4 ст. 5.27 КоАП РФ, и может повлечь привлечение виновных лиц к административной ответственности (смотрите, например, решение Сыктывкарского городского суда Республики Коми от 13.09.2019 N 12-1343/2019).
Перечень условий, которые обязательно должны содержаться в ученическом договоре, содержатся в ст. 199 ТК РФ. Согласно указанной норме ученический договор должен содержать: наименование сторон; указание на конкретную квалификацию, приобретаемую учеником; обязанность работодателя обеспечить работнику возможность обучения в соответствии с ученическим договором; обязанность работника пройти обучение и в соответствии с полученной квалификацией проработать по трудовому договору с работодателем в течение срока, установленного в ученическом договоре; срок ученичества; размер оплаты в период ученичества.
Отметим, что согласно части второй ст. 199 ТК РФ ученический договор может содержать иные условия, определенные соглашением сторон. При этом следует иметь в виду, что исходя из ст. 206 ТК РФ условия ученического договора, как обязательные, так и дополнительные должны соответствовать ТК РФ, коллективному договору, соглашениям. В противном случае ученический договор будет являться недействительным (смотрите, например, определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 04.07.2016 N 33-3426/2016, определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 20.05.2021 N 8Г-2495/2021[88-7342/2021]).
В частности, в силу ст. 9, ст. 206 ТК РФ ученический договор, в котором не указана конкретная профессия, квалификация, специальность, приобретаемая учеником, недействителен (смотрите, например, определение Тамбовского областного суда от 03.05.2017 N 33-1291/2017, определение Свердловского областного суда от 30.05.2017 N 33-8433/2017).
В ситуации, когда у организации отсутствует лицензия на осуществление образовательной деятельности, не требуется разрабатывать образовательные программы (комплекс основных характеристик образования (объем, содержание, планируемые результаты) и организационно-педагогических условий, который представлен в виде учебного плана, календарного учебного графика, рабочих программ учебных предметов, курсов, дисциплин (модулей), иных компонентов, оценочных и методических материалов, форм аттестации) (ст. 2 Закона N 273-ФЗ). Это связано с тем, что образовательные программы разрабатываются и утверждаются организацией, осуществляющей образовательную деятельность (ч. 5 ст. 12 Закона N 273-ФЗ).
В статье 207 ТК РФ указано, что трудовой договор заключается с лицом, успешно завершившим ученичество. Из указанного следует, что по окончании обучения ученик должен сдать экзамен, по результатам которого ему присваивается квалификация. В соответствии с ч. 1 ст. 60 Закона N 273-ФЗ документами, подтверждающими успешное освоение образовательной программы, являются:
1) документы об образовании и (или) о квалификации, к которым относятся документы об образовании, документы об образовании и о квалификации, документы о квалификации;
2) документы об обучении, к которым относятся свидетельство об обучении, свидетельство об освоении дополнительных предпрофессиональных программ в области искусств, иные документы, выдаваемые в соответствии с настоящей статьей организациями, осуществляющими образовательную деятельность.
Когда же работник направляется на обучение, где не предусмотрено проведение итоговой аттестации (квалификационного экзамена) и получение новой квалификации, подтвержденной соответствующими документами о квалификации, а по результатам обучения выдаются документы об обучении по образцу и в порядке, которые установлены обучающими организациями самостоятельно (ч. 15 ст. 60 Закона N 273-ФЗ), то такое обучение нельзя считать получением образования для целей ст. 198 ТК РФ.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Лукиянова Ксения

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Источник