Взыскание заработной платы с работника не работал

Задержка зарплаты по-чёрному

Юлия Меркулова Автор статьи Практикующий юрист с 2012 года

Как “выбить” деньги с неофициального работодателя

У работодателя есть тысяча аргументов, чтобы обосновать сотрудникам задержку зарплаты: отсутствие свободной выручки, банковские выходные, день рождения жены… Что бы ни стало причиной задолженности, закон на стороне работника. Зарплата должна выплачиваться каждые 14 дней, не позже даты, указанной в трудовом договоре. Но что делать, если не заплатили, когда работал без договора, неофициально?

Отсутствие договора – не приговор

По актуальным данным Росстата за 2018 год, 20,1% работающих россиян наняты в неформальном секторе – каждый пятый не имеет трудового договора с работодателем. Но это не значит, что неофициальные работники лишены трудовых прав. Верховный суд в определении ВС РФ № 127-КП8-17 указал, что трудовые отношения признаются существующими, если доказаны:

• договоренности о работе между руководством и работником;
• допуск к выполнению работ в интересах работодателя;
• подчинение правилам внутреннего распорядка;
• получение зарплаты.

При наличии таких признаков договор с работником уже считается заключенным, де-факто. А вот его отсутствие в виде письменного документа – нарушение статьи 67 Трудового кодекса со стороны работодателя. Обязанность фиксировать трудовые отношения возложена именно на него, работник за это ответственности не несет. Потому если работодатель не выплачивает зарплату неофициально устроенному сотруднику, это является таким же нарушением, как и невыплата зарплаты работнику с договором. Но для привлечения начальника-нарушителя к ответственности факт возникновения трудовых отношений придется доказать.

Как это работает: зарплатная ведомость и другие доказательства трудовых отношений

Существует несколько стратегий, как добиться выплаты зарплаты при неофициальном трудоустройстве. В качестве рычага давления на работодателя привлекаются надзорные органы, а особо принципиальные работники доходят и до суда. Но госорганы не поверят работнику на слово — для победы над начальством придется доказать факт трудовых отношений и размер регулярно получаемого дохода.

Шансы на успех в получении «серой» зарплаты будут значительно выше, если работник представит совокупность доказательств, в числе которых:

• копии приказов, распоряжений, ведомостей работодателя с указанием имени сотрудника;
• должностные инструкции;
• заверенные нотариально электронные переписки с работодателем;
• кассовые ордеры, товарные накладные, маршрутные листы;
• конверты с именем сотрудника и указанием его зарплаты;
• свидетельские показания.

Есть и более хитрый путь, как вернуть зарплату, если работал неофициально. Работники могут использовать материалы других судебных производств в отношении работодателя. Например, в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа по делу № А53-3905/2011 установлено, что ИФНС изъяла у работодателя «неофициальные» зарплатные ведомости и на этом основании просит пересчитать НДФЛ, не перечисленный налоговым агентом. Материалы этого же дела могут составить доказательную базу для работников, не получивших обещанную зарплату «в конверте».

Совокупность таких доказательств пригодится сотруднику на всех этапах его борьбы с работодателем, начиная с направления претензии и заканчивая судебным процессом.

Уроки самозащиты: досудебная претензия

Претензия – инструмент досудебного урегулирования спора. Считается, что претензия не самый действенный способ как взыскать зарплату, если нет трудового договора. Ее эффективность, действительно, сложно предугадать. Работодатель чувствует безнаказанность, злоупотребляет правом и считает неофициального работника незащищенным с точки зрения закона.

На самом деле претензия – это лишь форма деловой переписки с руководством. Она не создает правовых последствий и ни к чему не обязывает, являясь способом демонстрации намерений сотрудника защищать свое право на зарплату.

Претензия составляется в свободной форме. Рекомендуется указать в ней на:

• фактическое наличие трудовых отношений между работником и работодателем и признаки, которые это подтверждают;
• факт нарушения трудовых прав работника действиями работодателя;
• доказательства, подтверждающие правоту, которыми располагает сотрудник;
• намерения обратиться в Роструд, прокуратуру и суд в случае невыплаты зарплаты в разумный срок.

Направьте ее на адрес работодателя заказным письмом с описью вложений и уведомлением о вручении. Если реакции не последовало либо в требованиях о возмещении денег отказано – можно переходить к решительным действиям.

Уровни страданий

Ступень 1. Роструд

Куда обращаться, если не заплатили зарплату без договора? В трудовую инспекцию! Роструд – надзорный орган в области трудовых отношений и главный защитник сотрудников, чьи права нарушены. По жалобе работника трудовой инспектор без предупреждения выезжает с проверкой на предприятие, чтобы изучить внутреннюю документацию, выявить признаки трудовых нарушений, в том числе и документы, которые подтверждают отношения с сотрудником.

Для этого нужно составить жалобу в свободной форме, где указать обстоятельства, на которые ссылались в претензии, и на существующие признаки трудовых отношений. Приложите к жалобе документы, подтверждающие существование отношений с работодателем.

Направьте жалобу и приложения к ней:

• по почте в представительство Роструда в вашем регионе;
• в электронной форме при помощи сервиса Роструда Онлайнинспекция.рф.

На основании обращения работника и по результатам проверки трудовой инспектор может:

• вынести предписание о выплате неофициальному сотруднику задержанной зарплаты + процентов за ее задержку;
• изъять документы, подтверждающие факт неофициальных трудовых отношений;
• привлечь работодателя к ответственности по ч. 6 ст. 5.27 Кодекса об административных правонарушениях и даже по ст. 145.1 Уголовного кодекса

Если реакция со стороны Роструда отсутствует, обратитесь с жалобой в прокуратуру. Это орган общего надзора за соблюдением законодательства. Составьте жалобу в свободной форме и укажите в ней на нарушения как со стороны работодателя, так и со стороны подразделения Роструда. Упомяните все обстоятельства, начиная с подачи претензии работодателю и заканчивая бездействием трудового инспектора. Районная прокуратура обязана рассмотреть такое обращение, провести по нему проверку и принять меры.

Ступень 2. Суд

Как получить зарплату, если работал неофициально и предыдущие меры воздействия не дали результата? Остается обратиться с исковым заявлением в суд.

Срок исковой давности, согласно ст. 392 Трудового кодекса, составит 1 год с момента невыплаты зарплаты. В течение этого времени неофициальному работнику необходимо:

1. Собрать доказательства неофициальной занятости + документы, подтверждающие размер выплат, приложить ответы на претензию, на жалобы в Роструд и прокуратуру.
2. Составить исковое заявление в суд. Так как в ситуации с неофициальным сотрудником усматривается спор о праве, то подавать заявление о выдаче судебного приказа не имеет смысла, оно будет отклонено.
3. Подать исковое заявление в районный суд по месту нахождения организации-работодателя либо по собственному адресу.
4. Посетить судебное разбирательство, дать показания по делу. Предъявить суду доказательства существования трудовых отношений. Ходатайствовать о привлечении других сотрудников в качестве свидетелей, об истребовании доказательств, о привлечении к делу инспектора Роструда.
5. Дождаться решения суда. При необходимости обжаловать его в вышестоящую инстанцию.
6. Получить исполнительный лист, взыскать зарплату принудительно через ФССП.

Образец иска о взыскании заработной платы:

Даже совокупность явных доказательств не гарантирует успешного решения – практика в отношении неофициальных работников противоречива. Однако это не должно останавливать вас в борьбе за трудовые права. Закон не разделяет официальных работников и неофициальных.

Если есть вероятность, что “черный” работодатель может обмануть в будущем, собирайте доказательства трудоустройства в процессе работы. Зная, что вы имеете на руках официальные документы с его подписью и печатью, работодатель вряд ли захочет зачинать этот конфликт.

Источник

Нет трудового договора — как взыскать долг по зарплате

Сможете ли вы взыскать деньги

Да, сможете, но процедура не простая – нужно будет обратиться в суд и доказывать, что вы работали без оформления, и получали по устной договоренности определенную сумму.

Черной зарплатой называют вознаграждение за труд, выплачиваемое неофициально трудоустроенным гражданам (без трудового договора). Трудиться на таких условиях соглашаются многие. Зачастую у работника просто нет выбора. К тому же, на первый взгляд, эти условия даже выгодны обеим сторонам:

• работодатель сокращает расходы на уплату налогов и страховых взносов;
• доход работника выше за счет неуплаты НДФЛ.

Обычно все идет гладко до того момента, когда работнику заявляют, что в его услугах больше не нуждаются, а обещанную зарплату не платят. И тогда он решает добиваться справедливости в суде.

Для взыскания черной зарплаты работнику придется доказывать 2 момента:

1. Само наличие трудовых отношений.
2. Размер заработной платы.

Учитывая, что по рассматриваемой категории дел добыть прямые доказательства почти невозможно, работнику поможет только совокупность косвенных доказательств. Лишь одного вида доказательств (показаний свидетелей или документа) недостаточно.

Например, одна лишь доверенность на представление интересов работодателя, не содержащая даже ссылки на должность истца, не убедила суд в наличии трудовых отношений (апелляционное определение Пермского краевого суда от 11.10.2017 по делу № 33-11202/2017).

Как установить факт трудовых отношений

Первое, что будет выяснять суд, — какого именно характера были отношения между сторонами спора. Отсутствие договора, приказа о приеме на работу, должности в штатном расписании вовсе не исключает возможности признания отношений трудовыми.

Суды устанавливают наличие трудовых отношений строго по наличию их признаков, закрепленных в ТК РФ:

• личный характер прав и обязанностей трудящегося;
• выполнение определенной трудовой функции;
• подчинение работника правилам трудового распорядка;
• возмездный характер труда.

Иными словами, упор в доказывании нужно сделать:

• на регулярное выполнение определенной работы;
• возможность работодателя вмешиваться в трудовой процесс (давать указания);
• наличие рабочего места и определенного режима работы (установленного времени начала и окончания рабочего дня и перерывов, выходных);
• периодическое получение вознаграждения.

Если эти обстоятельства доказаны не будут, суд может сделать вывод о том, что имели место гражданско-правовые отношения. Так, например, Липецкий облсуд в определении от 15.06.2016 по делу № 33-1820/2016 указал, что к взаимоотношениям между сторонами спора применяются нормы ГК РФ, так как подтвердилось лишь выполнение истицей отдельных заданий, в процесс их выполнения ответчик не вмешивался.

Суд также обратит внимание на то, кто именно осуществил допуск к работе. Согласно ч. 3 ст. 16 ТК РФ фактический допуск к работе порождает трудовые отношения только в том случае, когда он произошел с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Доказательства, подтверждающие наличие трудовых отношений

1. Показания свидетелей. Свидетелями могут быть лица, которые имели возможность наблюдать нахождение на рабочем месте, выполнение работы, ее график (например, клиенты работодателя). При этом действующие работники вряд ли будут свидетельствовать против работодателя, а бывших сотрудников суд может счесть заинтересованными в исходе дела. К тому же бывшие работники тоже должны доказать, что трудились у ответчика.
2. Видео- и аудиозаписи с расшифровками. Судейское усмотрение в их оценке существенно. Аудиозапись может быть отклонена ввиду невозможности идентификации участников разговора и по иным причинам.
3. Письменные доказательства:

• договоры работодателя с клиентами и доверенности, выданные работнику во исполнение взятых по указанным договорам обязательств;
• заверенная оператором связи распечатка входящих и исходящих вызовов, подтверждающая регулярное общение с работодателем;
• документы государственных и муниципальных органов, организаций, подтверждающие выполнение работником служебных поручений (журналы регистрации посетителей и подобные документы);
• справки, выданные работодателем (для получения кредита, визы и т. д.);
• нотариально заверенная переписка в мобильных мессенджерах;
• документы работодателя, где присутствуют подписи работника (кассовые книги, товарные чеки и т. д.).

1. Факт выдачи пропуска на территорию работодателя.
2. Факт оформления адреса электронной почты на домене, принадлежащем работодателю.

Истец вправе просить суд оказать содействие в сборе доказательств (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ). Например, для подтверждения принадлежности телефонных номеров нужно попросить истребовать соответствующие сведения у операторов связи.

Перечень доказательств размера неофициальной зарплаты

1. Справки о размере зарплаты (в том числе 2-НДФЛ), выданные когда-либо работнику для получения кредитов и в иных целях.
2. Показания свидетелей (подойдут только в случае, если они присутствовали при выдаче зарплаты).
3. Электронная переписка по поводу зарплаты, удостоверенная нотариусом. Однако доступ к электронной почте работодателя могут иметь многие лица, суд это учтет.
4. Аудио- и видеозаписи.
5. Выписка по банковскому счету работника, если денежные средства от работодателя перечислялись на него. Но суд будет учитывать, что указано в назначении платежа.
6. Объявление о вакансии с указанием зарплаты (скриншот необходимо заверить нотариально). Суд учитывает, что принять на работу могли человека, согласившегося на меньшую сумму.
7. Справка из органов статистики о средней зарплате по данной должности в регионе.
8. Расчетные листки. Будут иметь значение при наличии подписи и печати работодателя.
9. Документы черной бухгалтерии. Доказательство очень хорошее, но рядовой работник вряд ли имеет к ним доступ.

В случае если факт трудовых отношений суд сочтет установленным, а размер зарплаты не удастся доказать, возможны 2 варианта определения подлежащей выплате суммы:

• исходя из средней зарплаты по должности в регионе, на основании данных из органов статистики.
• исходя из федерального МРОТ либо минимального размера зарплаты по региону, если таковой установлен региональным соглашением.

Как взыскать черную зарплату с работодателя: обращаемся в контролирующие органы

После того как работник соберет все возможные доказательства, крайне рекомендуется обратиться с жалобой на работодателя в один или несколько следующих органов:

1. Государственная инспекция труда.
2. Прокуратура.
3. Федеральная налоговая служба.

Сделать это нужно перед тем, как взыскивать неофициальную зарплату через суд. Или же параллельно с обращением в суд. Срок давности обращения в суд по спорам об установлении факта трудовых отношений составляет 3 месяца с момента, когда работник узнал о нарушении прав.

Обращение в другие органы не является уважительной причиной пропуска срока обращения в суд и не препятствует такому обращению.

Установленные контролирующими органами факты нарушений со стороны работодателя будут прекрасным доказательством в суде. Неудовлетворительные ответы на жалобы (так называемые отписки) можно и нужно обжаловать в вышестоящие органы.

Обратите внимание, что с 13 декабря 2019 года правом взыскания сумм заработной платы обладает не только суд, но и ГИТ.

Обращаемся в суд

Мы расскажем все максимально сжато и лаконично, чтобы было поняно, как, куда, к кому, и какой иск подавать. Обратиться с иском можно в срок, который равен одному году со дня пропуска выплаты зарплаты. Госпошлина не уплачивается. Обязательный досудебный порядок не предусмотрен.

Начнем с исковых требований. Основное требование — об установлении факта трудовых отношений. Это самое главное, без установления этого факта вам не обязаны были платить зарплату.

• об обязании заключить трудовой договор.
• об обязании внести запись в трудовую книжку.
• о взыскании заработной платы.
• о взыскании оплаты листка нетрудоспособности.
• о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск.
• о признании увольнения незаконным.
• об обязании заключить трудовой договор.

Ответчиком будет лицо, которое являлось вашим работодателем. Иск подается по месту нахождения организации или по месту нахождения организации.

Данные, которые содержатся в иске можно изучить, скачав его образец в разделе «Документы и бланки» в начале статьи.

Как взыскать серую зарплату

Серой зарплатой называют вознаграждение за труд, состоящее из двух частей:

1. Белой части, указанной в трудовом договоре, с которой уплачиваются НДФЛ и страховые взносы.
2. Черной части, с которой налоги и взносы не платятся.

Черная часть обычно выдается наличными и отражается в документах черной бухгалтерии, к которой ни рядовые работники, ни контролирующие органы доступа не имеют.

Получателям серой зарплаты не нужно доказывать трудовые отношения, но непосредственно по взысканию серой зарплаты судебная практика складывается не в их пользу. С работодателя обычно удается взыскать лишь белую ее часть. Если она окажется меньше МРОТ / минимальной зарплаты в регионе, подлежащая выплате сумма будет исчислена исходя из указанных минимумов.

Мотивировка судов следующая: понятия неофициальной зарплаты в законе нет, поэтому при установлении факта (и даже размеров) ее выплаты оснований для ее взыскания нет (см., напр., апелляционное определение Ульяновского облсуда от 22.03.2016 по делу № 33-1321/2016).

Но случаи взыскания черной части зарплаты встречаются, хоть и редко. В пример можно привести решение Октябрьского райсуда Омска от 25.11.2014 № 33-896/2015. Истцы предоставили суду документы черной бухгалтерии, благодаря которым и удалось выиграть дело. Но в этом деле одна из истиц имела к ним доступ по должности и при увольнении забрала их с собой. Тем не менее этот случай показывает, что категоричность судов в вопросе взыскания серой зарплаты возможно смягчить.

Успех во взыскании зарплаты — серой или черной — всецело зависит от количества и качества собранных доказательств. Эта категория судебных дел является довольно сложной, поэтому работникам рекомендуется воспользоваться юридической помощью. В случае удовлетворения иска расходы на нее будут взысканы с работодателя.

Еще больше материалов по теме в рубрике: «Зарплата».

Источник